פרק 10 - 15 פסקי הדין הבולטים בתחום המיסים בשנה החולפת 524 15.6 סיווג תשלומים לאיקיאה העולמית כתמלוגים החייבים בניכוי מס במקור / ע"מ 31731-02-21 ליבנה צפוני בע"מ נ' פקיד שומה גוש דן תמצית רקע עובדתי: חברת ליבנה צפוני בע"מ )" החברה "( הוקמה בשנת 1997 . באותה שנה, התקשרה החברה עם חברת Inter Ikea Systems B.V ") איקאה או " איקאה העולמית "(. איקאה - חברה זרה, תושבת הולנד. במערכת ההסכמים הכוללת בין החברה לאיקאה נחתמו מספר הסכמים הכוללים הסכם פיתוח, הסכם זיכיון והסכם הפצה ") הסכמי הזיכיון .(" מכוחם של הסכמי הזיכיון, מנהלת החברה את חנויות איקאה בישראל ואילו איקאה מעניקה לחברה שירותי חיוניים לתפעול החנויות, לרבות תכנון והקמת החנויות, הדרכת עובדים, עיצוב החנויות, סיוע בהכנת תוכניות עסקיות ותמיכה שיווקית, בדרך המוכתבת על ידי איקאה העולמית המיושם באופן זהה בכל חנויות איקאה בעולם. בהתאם להוראות הסכמי הזיכיון משלמת החברה לאיקאה 3% ממחזור המכירות החודשי ברוטו )ככל שקיימת חבות מס בישראל בגין התשלומים האמורים, החברה היא הנושאת בו(. מלבד כך, החברה איננ ה נדרשת לשלם תשלום נוסף בגין רובם המוחלט של השירותים לעיל. החברה הסתמכה ועדיין מסתמכת באופן בלעדי על היכולות, הניסיון והידע הרב האצור בידי איקאה אשר מנחה את המערערת "באופן פעיל ורציף" בקשר לאופן הפעלת רשת חנויות איקאה. המחלוקת בין החברה לפקיד השומה וטענות הצדדים: החברה ופקיד השומה גוש דן היו חלוקים בדבר סיווגם לצרכי מס של תשלומי הסכמי הזיכיון ששולמו על ידי החברה בשנות המס שבערעור לאיקאה העולמית. טענת החברה הייתה כי עיקר התשלומים האמורים ששולמו מהחברה לאיקאה מהווים תשלומים בגין שירותים אשר בתנאים מסוימים, פטורים מניכוי מס במקור. ואילו, טענת פקיד השומה הייתה כי התשלומים הנ"ל היו בגין זכות שימוש בידע ובמותג " IKEA " ועל כן, מדובר בתשלום לתמלוגים שמקור הפקתם בישראל שמחייבת ניכוי מס במקור בשיעור 5% בהתאם לסעיף 170 לפקודת מס הכנסה וסעיף 13 )4 ( לאמנה למניעת כפל - מס בין ישראל לבין הולנד שמגדיר את המונח "תמלוגים" כ " תשלומים מכל סוג המתקבלים כתמורה בעד השימוש, או הזכות לשימוש, בכל זכות יוצרים של יצירה ספרותית, אמנותית או מדעית, לרבות סרטים סינמטוגרפיים וסרטים או וידיאו - טייפ לשידורי רדיו או טלוויזיה, כל פטנט, סימן מסחרי, מדגם או דגם, תכנית, נוסחה או תהליך סודיים, או בעד השימוש, או הזכות לשימוש בציוד תעשייתי, מסחרי או מדעי, או בעד ידיעה הנוגעת לנסיון שנרכש בתעשייה, במסחר או במדע." בית המשפט המחוזי )השופט אלטוביה( דחה את הערעור . השופט קבע כי התשלומים בגין הסכמי הזיכיון בשיעור 3% מהמכירות שאותם מעבירה החברה לאיקאה העולמית אינם תשלום בעד שירותים אלא תמלוגים בעד שימוש במותג ובשיטת הקמעונאות של איקאה. לדברי השופט, "כאשר בעל המותג שותף בדרך של תשלום מותנה במכירות, רוצה לומר שותף גם לסיכון שלא יהיו כלל מכירות ולכן לא יבוצע כל תשלום, הרי שהניסיון לצבוע את התשלומים הללו הנגזרים כשעור מן המכירות כתשלום בגין שירות לא יכול לעמוד. המדובר במובהק בתשלום שהוא תמלוג" החברה לא הביאה ראיות המלמדות על מתן כל השירותים האמורים בפועל ולא ראיות בדבר היקף השירותים האמורים. בחקירתו לא ידע מנכ"ל החברה להסביר מדוע בחשבוניות השוטפות שמנפיקה איקאה בגין התשלומים בשיעור 3% מהמכירות, לא מצוין שמדובר בתשלום בגין שירותים, אלא בדמי זיכיון. לכך, יש להוסיף, כי בהתחשב בהיקף הפעילות של איקאה, סביר להניח שאילו היו תשלומים ששילמה החברה לאיקאה בגין שירותים, הייתה איקאה מציינת זאת בחשבונית שהנפיקה לחברה בישראל. לדידו של בית המשפט, חובת הסודיות של החברה כלפי איקאה והסיכונים )סיכון שלא יהיו כלל מכירות ולכן לא יבוצע כל תשלום( שלוקחת על עצמה איקאה מחזקת את המסקנה שמדובר בתמלוגים.
RkJQdWJsaXNoZXIy MjgzNzA=