פרק - 12 מיסוי בינלאומי: מחירי העברה, שינוי מודל עסקי, פעילות דיגיטלית של תושבי חוץ, כללי ה - BEPS , Pillar 2 417 12.2 השלכות מיסוי בגין שינוי מודל עסקי . 1 כללי שינוי מודל עסקי או שינוי מבנה עסקי כפי שהוגדר בפסיקה 297 הינו הקצאה חדשה, חוצת גבולות של פונקציות, נכסים וסיכונים ופוטנציאל הרווח הגלום בהם. שינוי מבנה עסקי יכול להיות כרוך בהעברה של נכסים בלתי מוחשיים בעלי ערך ויתכן שיכלול ניהול מו"מ או חתימה מחדש על הסכמים משפטיים בקבוצה. בחוזר זה נסקור, בין היתר, את הנושאים הבאים: עמדת רשות המיסים בנושא שינוי מבנה עסקי כפי שהובעה בנייר עמדה מיום 8 ביולי 2010 ובמסגרת חוזר מס הכנסה שפורסם ב - 2018 . כמו כן, נסקור את התפתחות הפסיקה. . 2 עמדת רשות המסים בדבר השלכות המס במקרה של שינוי מודל עסקי • מסמך עמדה של רשות המסים מיום 8 ביולי 2010 מסמך העמדה עוסק בהשלכות המס במקרה של שינוי מודל עסקי בחברות בעלות מפעל בתחומי הטכנולוגיה. שינוי המודל העסקי מתואר במסמך כהעברת סיכונים ונכסים בלתי מוחשיים מהחברה הישראלית לצד קשור )על פי רוב, תושב חוץ( במסגרת שינוי מבנה בתוך הקבוצה. שינוי המודל העסקי מתבטא, בין היתר, בהעברת הבעלות על הנכסים הבלתי מוחשיים, לרבות קניין רוחני )קרי, פטנטים, ידע טכנולוגי, מוניטין ועוד(, כאשר החברה המעבירה ממשיכה לעסוק באותה הפעילות, אך כעת פעילות זו נעשית כשירות בעבור החברה המקבלת. עמדת רשות המסים היא, כי שינוי מודל עשוי להשפיע על חבות המס של החברה המעבירה, שכן על פי הפקודה והתקנות מכוחו ניתן לראות בהעברת נכסים במסגרת השינוי כעסקת מכירה המחייבת בדיווח על רווח הון. בנוסף, אותם נכסים בלתי מוחשיים שלא הועברה הבעלות בהם, אלא ניתנה זכות ש ימוש בהם לחברה המקבלת, הרי שיש לזקוף לחברה המעבירה הכנסות מתמלוגים. זאת ועוד, ניתן אף לראות במהלך זה חלוקה של נכסי החברה הישראלית לבעלי מניותיה שתסווג כהכנסה מדיבידנד בעין בידי בעלי המניות. חבות המס הנוצרת בעסקת שינוי מודל עסקי תיקבע, בין היתר, על - ידי זיהוי הנכסים שהועברו )ובכלל זה נכסים שלא קיבלו ביטוי במאזן(, סיווג העסקה, קביעת התמורה הנאותה בגין הנכסים שהועברו וזיהוי הנכסים אשר הועברו במלואם או שהועברה בגינם זכות שימוש שלא במחיר שוק. בין יתר הנחיות המסמך, ה רשות מדגישה את החשיבות של ביצוע ניתוח מקיף של הפונקציות, הסיכונים והנכסים של החברה הישראלית, לפני ואחרי השינוי, ככלי לזיהוי המניעים לשינוי. סעיף 6 )ב( למסמך קובע במפורש כי "יש לתת דגש מיוחד להעברת סיכונים מצד קשור אחד לאחר. הימצאות הסיכון ולצידו סיכוי מהווה מפתח למיסוי עצם ההעברה , לצורך קביעת צורת המיסוי שתחול על החברה ממועד שינוי המודל העסקי . מכיוון שמדובר בצדדים קשורים, יש לתת משקל לאופן שבו התנהלו הצדדים בפועל ולא רק לתוכן ההסכמים בין הצדדים." עוד נקבע, כי שאלת העברת הסיכונים בין צדדים קשורים תיבחן, בין היתר, לפי זהות החברה לה יש שליטה בנכס המועבר, באיזו חברה יש את היכולת הכלכלית לשאת בסיכון והאם הימצאות הנכס בחברה בה זוהה, אופיינית גם להתנהגות צדדים לא קשורים. במקרים בהם יזוהה צורך בבחינת הערכות שווי הנכסים המועברים, סיווג העסקה ו/או התמלוגים המשולמים, הנחיית רשות המסים היא כי פקיד השומה יבקש מהחברה עבודת חקר מחירי העברה מכוח סעיף 85 א לפקודה. על פי נייר העמדה, סממנים היכולים להעיד על קיומו של שינוי מודל עסקי כוללים, בין השאר: שינויים במבנה האחזקות )ישירות / עקיפות( בין צדדים קשורים; שינוי צורת ההתחשבנות הבין חברתית; מעבר מחברה הפועלת כחברה טכנולוגית, אשר כוללת את כל הפונקציות הדרושות לפיתוח, לחברה הפועלת כחברה הנותנת שירותי מחקר ופיתוח; שינוי הבעלות על הנכסים הבלתי מוחשיים ו/או הפסקת רישומם של הנכסים הבלתי מוחשיים בישראל; ירידה במחזור ההכנסות הכולל של החברה הישראלית ועוד; 297 ע"מ 26342-01-16 ו -04-17 - 2268 ברודקום סמיקונדקטור בע"מ נ' פקיד שומה כפר סבא, פסקה . 53
RkJQdWJsaXNoZXIy MjgzNzA=