פרק - 12 מיסוי בינלאומי: מחירי העברה, שינוי מודל עסקי, פעילות דיגיטלית של תושבי חוץ, כללי ה - BEPS , Pillar 2 408 . 3 תיקון 185 לפקודת מס הכנסה - שינוי הגדרת שליטה, אי תחולת סעיף 85 א על הלוואות שניתנו לחו"ל והונפקו בגינן שטרי הון )הלוואות הוניות( מבוא: ביום 11 באוגוסט 2011 , פורסם חוק לתיקון פקודת מס הכנסה )מס' 185 (, התשע"א - 2011 )להלן: " תיקון 185 " .( תיקון 185 כולל מספר תיקונים מהותיים להוראות סעיף 3 )ט(, סעיף 3 )י( לפקודת מס הכנסה, שעניינן הלוואות בין - ח ברתיות בארץ ובחו"ל וכן תיקון הוראות סעיף 85 א, שעניינו בעסקה בינלאומית )לרבות הלוואה(. התיקון מעגן בחקיקה הבהרות מסוימות שניתנו בעבר 292 על - ידי רשות המסים. מטרתו, בין היתר, לתקן את החקיקה הקיימת באופן שיכלול את התנאים בהם יסווג שטר הון כהשקעה ולא כהלוואה ) Hybrid Loan ( לעניין סעיף 85 א לפקודה. בכך, התיקון לחוק בא להסיר את עננת אי הודאות שנוצרה בעקבות הפער בין הלוואות בינלאומיות בין צדדים קשורים, ביחס אליהן לא היה הסדר חקיקה, לבין הלוואות מקומיות אשר סווגו כשטרי הון לפי סעיף 3 )י(. פרטי תיקון 185 • תיקון הגדרת "שליטה" בסעיף 85 א)ב( לפקודה. עד לתיקון, סעיף 85 א לפקודה הגדיר שליטה כ"החזקה במישרין או בעקיפין, ב 50%- או יותר באחד מאמצעי השליטה". במסגרת התיקון הוספה להגדרה "ביום אחד לפחות בשנת המס". דהיינו, די בשליטה ולו ליום אחד בשנת המס , על מנת שיתקיימו יחסים מיוחדים בין שני הצדדים לעסקה, בהתאם להוראות סעיף 85 א. יודגש כי ההוראה המתוקנת תחול על כלל העסקאות אשר ביחס אליהן חלות הוראות סעיף 85 א ולא תוגבל לעסקאות אשראי בלבד. • אי תחולת הסעיף על הלוואות הוניות - סעיף 85 א)ו( . באשר לעסקאות אשראי, קובע התיקון ארבעה תנאים כדלקמן שבהתקיים כולם במצטבר , ההלוואה לא תיחשב כעסקת אשראי, אלא כהלוואה הונית, לעניין סעיף 85 א' לפקודה: )1( מקבל ההלוואה הוא חבר בני אדם בשליטתו של נותן ההלוואה; )2( ההלוואה אינה צמודה למדד כלשהו ואינה נושאת ריבית או תשואה כלשהי )למעט הפרשי שער בשל שינוי בשער מטבע חוץ לגבי הלוואה שניתנה במטבע מדינת התושבות של מקבל ההלוואה. לעניין זה, כמטבע מדינת התושבות ייחשב גם דולר ארה"ב או אירו(; )3( ההלוואה אינה ניתנת לפירעון לפני תום תקופה של חמש שנים ממועד נתינתה; )4( פירעון ההלוואה נדחה בפני התחייבויות קודמות וקודם רק לחלוקת נכסים לבעלי המניות בפירוק. דהיינו, נקבע כי הלוואה לתקופה ארוכה, על - ידי בעל שליטה בחברה, כשההלוואה אינה נושאת ריבית ואין אפשרות לפדות אותה לפני תום התקופה, דומה להשקעה בחברה ולפיכך, לא יוחלו עליה הוראות סעיף 85 א. כלומר, הלוואה הונית תסווג כהשקעה בחברה, ולא כמתן הלוואה לעניין סעיף 85 א. כאמור, התנאי הראשון הינו כי על מקבל ההלוואה להיות בשליטתו של נותן ההלוואה. עם זאת, יש לשים לב כי תחולת התיקון אינה כוללת התייחסות לעסקאות בין חברות בבעלות משותפת )דהיינו, חברות - אחיות(, כמו גם לעסקאות הוניות צולבות, בהן ההלוואה יכולה להינתן על - ידי החברה הנש לטת לבעל השליטה 293 . • דחיית ההכרה בסכום ההכנסה/ הוצאה משינוי בשער המט"ח )הפרשי שער( בהלוואה הונית עד למועד פירעון ההלוואה - סעיף 85 א)ו() .(2 סכום זה יובא בחשבון רק במועד פירעון ההלוואה ויחולו לגביו הוראות חלק ה' לפקודה )רווח/ הפסד הון(. לעניין זה, יראו את סכום ההלוואה שניתנה, כשהוא מתורגם לשקלים חדשים לפי שערו היציג של מטבע מדינת התושבות של מקבל ההלוואה ביום מתן ההלוואה, כמחיר המקורי כהגדרתו בסעיף 88 , 292 הבהרה מיום 10 במרץ 2008 )רא ו חוזר מסים 7/2008 של משרדנו ( והבהרה מיום 18 בפברואר 2009 )רא ו חוזר מסים 10/2009 של משרדנו(. 293 על אף האמור לעיל, לדעתנו עדיין קיימות הזדמנויות תכנוניות בעסקאות עם חברות קשורות, גם כאשר ההלוואה אינה מבעל שליטה לחברה בשליטתו.
RkJQdWJsaXNoZXIy MjgzNzA=