פרק -8 מכירת מניות, שינויים בהון , חלוקות רווחים ומכירת זכויות בתמורה מותנית: חישוב רווחים ראויים לחלוקה בעת מכירת מניות ייחוס הוצ ' לקבלת דיבידנד, חלוקה מתוך הכנסה שלא חויבה במס, רכישה עצמית של מניות ואג"ח, הפחתת הון , מכירת זכויות בתאגיד בתמורה מותנית, סיווג מניות בכורה, תשלום לחברת אם בגין מכשירים הוניים ועוד 275 • החברה הקשורה מוחזקת, במישרין או בעקיפין, בידי החברה המנפיקה או בידי קרובה בשיעור של 90% לפחות ) "קרוב" - כהגדרתו בסעיף 88 לפקודה 203 ;( • החברה הקשורה רוכשת את אגרות החוב באמצעות מימון מהחברה המנפיקה או מקרובה או בערבותם; • תנאי ההלוואה שניתנו על - ידי החברה המנפיקה או על - ידי קרובה לחברה הרוכשת, לצורך רכישת אגרות החוב, מושפעים מהיחסים המיוחדים הקיימים ביניהן. לעניין זה, יראו הלוואה כאמור, אשר הוצאות הריבית בגינה מקזזות במלואן את הכנסות הריבית בגין אגרות החוב בחברה הרוכשת )לרבות ההכנסה הנובעת מהפחתת הניכיון שנוצר ברכישתן(, באופ ן שבו החברה הרוכשת אינה מכירה בהכנסת ריבית )לרבות הכנסה מהפחתת ניכיון( בשל החזקתה באגרות החוב, כהלוואה המושפעת מיחסים מיוחדים. נראה כי במסגרת הסיווג מחדש, מן הראוי הוא שהחברה הקשורה לא תתחייב במס בעת מכירה או פדיון של אגרות החוב, שנרכשו על ידה )הדבר לא צוין באופן מפורש בחוזר(. כמו כן, בחוזר לא הובהר מה יהא דין ההלוואה שניתנה לחברה הקשורה לשם רכישת אגרות החוב מבחינת מס הכנסה ומע"מ במסגרת הסיווג מחדש. נציין, שביום 11 באוקטובר 2018 דחה ביהמ"ש המחוזי בת"א בעניין חכ"ל בניה ופיתוח )ע"מ 1742-09-13 ( את ערעורה של חברת בת שמכרה ברווח את האג"ח הנסחר של חברת האם, שטענה כי יש למסות את חברת האם ולא אותה. כמו כן, נדחתה טענתה שהיא וחברת האם עומדות בתנאים שנקבעו בחוזר מ"ה .2/2018 היבטי מע"מ - לגבי הלוואה שניתנה מאת החברה המנפיקה לחברה הקשורה לשם רכישת אגרות החוב, יחול האמור להלן: • על פי החוזר, כאשר ההלוואה מאת החברה המנפיקה נושאת תשלומי ריבית השווים בסכומם לתשלומי הריבית על אגרת החוב והם משולמים באותם המועדים בהם משולמת הריבית על אגרת החוב ) Back to back (, כך שבפועל לא נוצר בידי מי מהצדדים רווח בקשר עם ההלוואה )כמפורט במקרה החריג לעיל(, אזי ההלוואה לא תחשב לעסקת אשראי החייבת במע"מ, היות שאין המדובר בפעילות עסקית. • היה והחברה הקשורה, שרכשה את אגרות החוב הנסחרות בבורסה, מכרה אותן ולא פרעה את ההלוואה, תחשב ההלוואה לעסקת אשראי החייבת במע"מ )כפי הנראה, החל ממועד המכירה של אגרות החוב(. מחיר העסקה כאמור, יהיה בגובה הריבית והפרשי ההצמדה שנקבעו להלוואה. • כאשר ההלוואה, שניתנה על - ידי החברה המנפיקה לחברה הקשורה, תהיה בתנאים השונים מתנאי אגרת החוב, כך שיישאר בידי מי מהצדדים רווח, יש לפנות למחלקה המקצועית במע"מ לקבלת הסדר מס פרטני, בהתאם לנסיבות המקרה. בחוזר לא הובהר אם הלוואה, שניתנה לחברה הקשורה על - ידי קרובה )שאינו החברה המנפיקה( , תתחייב במע"מ כעסקת אשראי. 203 המונח "קרוב" מוגדר בסעיף 88 לפקודה כך: " "קרוב" - כל אחד מאלה: )1( ... ; )2( ... ; )3( חבר - בנ י - אדם שבהחזקת אדם או קרובו, אדם המחזיק בו וחבר - בנ י - אדם המוחזק בידי אדם המחזיק בו; לענין הגדרה זו, "החזקה" - במישרין או בעקיפין, לבד או יחד עם אחר, ב 25%- לפחות באחד או יותר מסוג כלשהו של אמצעי השליטה; )4( נאמן כהגדרתו בסעיף 75 ג, לגבי היוצר בנאמנות תושבי ישראל או בנאמנות הדירה וכן נאמן לגבי נהנה בנאמנות נהנה תושב חוץ או בנאמנות לפי צוואה; "...
RkJQdWJsaXNoZXIy MjgzNzA=