פרק – 8 מכירת מניות, שינויים בהון , חלוקות רווחים ומכיר ת זכויות בתמורה מותנית: חישוב רווחים ראויים לחלוקה בעת מכירת מניות, ייחוס הוצ ' לקבלת דיבידנד, חלוקה מתוך הכנסה שלא חויבה במס, רכישה עצמית של מניות ואג"ח, הפחתת הון , מכירת זכויות בתאגיד בתמורה מותנית, סיווג מניות בכורה, תשלום לחברת אם בגין מכשירים הוניים ועוד 266 8.4 מיסוי רכישה עצמית של מניות כעסקה דו - שלבית שיש למסות בגינה את בעלי המניות בשל קבלת דיבידנד רעיוני .1 הקדמה ביום 13 בפברואר 2023 ניתן פסק הדין של בית המשפט העליון )ע"א 9308/20 ע"א + (8116/21 שדן בשני ערעורים אשר אוחדו על פסיקות סותרות שניתנו ע"י בתי המשפט המחוזיים – האחד ערעורה של רשות המסים בעניין בית חוסן ) להלן: "הלכת בית חוסן"( ; והשני ערעורו של הנישום מאיר סיידה . נקבע על פי דעת הרוב, כי רכישה עצמית של מניות בידי חברות שהן מעין - שותפויות תמוסה בידי בעל המניות הנותר כהכנסה מדיבידנד , אך לפי שיעור חלקו בחברה טרם ביצוע העסקה ולא במלוא סכום הרכישה העצמית. יש להחיל דין אחיד בכל המקרים של רכישה עצמית של מניות בחברות שהן מעין - שותפויות, בעיקר משיקולים של וודאות ואחידות בגביית המס. שופט המיעוט חשב שיש לדחות את הערעור בשני המקרים. השופט הציג שלוש דוגמאות לעסקאות אפשריות בחברה פרטית שבה שני בעלי מניות וקבע שיש למסות כל אחת מהן באופן שונה. מאחר שכאמור פסיקת העליון ניתנה ברוב דיעות בלבד, נראה שטרם נאמרה המילה האחרונה בנושא זה ) עוד נציין כי בקשה לדיון נוסף 196 ע"י חלק מבע לי המניות בחברת בית חוסן בטענה שמדובר בהלכה רוחבית חדשה נדחתה ביום 2.10.2023 ע"י הנשיאה חיות בנימוק שהפסיקה חלה רק על חברות שהן מעין - שותפויות( . ביום 11 בספטמבר 2023 ניתן פסק דין של בית המשפט המחוזי בעניין BAY VENTURES חברה זרה )ע"מ 44520-03-18 ( בו נקבע כי ה חיוב בדיבידנד בגין רכישה עצמית שביצעה חברת ש. י. א רפאל פרויקטים בע"מ ) "ש.י.א"( חל גם לגבי בעל המניות המוכר שה יה באותו מקרה תושב חוץ ) ראו סקירת פסק הדין – נושא 14.3 בחוברת לתום שנת 2023 .( ב ערעור שהוגש לבית המשפט העליון )ע"א (457/24 נקבע כך: " הצדדים שמעו את הערות בית המשפט והודיעו כי הסכימו שהערעור בכללותו יידחה למעט עניין הטלת קנס הגירעון שיבוטל נוכח הנסיבות המיוחדות של העניין". פס"ד גוזלן - ביום 24 באפריל 2024 ניתן פסק דין של בית המשפט המחוזי בעניין שמעון אליהו גוזלן ואח' )ע"מ 52828-01-20 ( , שם נקבע כי יש למסות את בעל המניות הנותר בחברת ש.י.א שביצעה את הרכישה העצמית בשל קבלת דיבידנד רעיוני, כי בהתאם להלכת בית חוסן, יש לראות בחברת ש.י.א כ'מעין שותפות', עליה חלה ההלכה, הגם שבאותה הלכה לא נקבעו תנאים ברורים לסיווג זה. לטעמה של השופטת ייטב , די בכך שמדובר ב"חברת מעטים", היינו בחברה שבעלי מניותיה מעטים )בוודאי אלו העונים על הגדרת סעיף 76 לפקודה(, כדי שניתן יהיה להסיק שההתקשרות העסקית בין בעלי המניות מלמדת על האמון הבסיסי בין בעלי המניות ועל ההבנה הקיימת ביניהם באשר לניהולה, ולפיכך תחול הלכת ב ית חוסן. כמו כן, יש להימנע מתכסיסנות לצרכי מס ואין לצפות מפקיד השומה כי ייבחן ניואנסים דקים בין סוגי החברות. עוד קבעה השופטת כי בהתאם ל'מודל הדו - שלבי', ברכישה עצמית יש לחייב במס את הרווחים הראויים לחלוקה בעת העברתם, וכי מסכת העובדות באותו מקרה מוכיחה כי לש.י.א היו רווחים לחלוקה לשם תשלום התמורה בעד המניות. כמו כן, נקבע שאין להכיר לחברת ש.י.א בהוצאות בגין עלות הרכישה העצמית שביצעה ) היא תבעה כהוצאה כמחצית מעלות הרכישה בטענה ש הרכישה העצמית הייתה הכרחית לעצם המשך קיומה ועל כן מדובר בהוצאות אינצידנטליות בייצור הכנסתה(. נפסק, כי לפי כללי החשבונאות היה על המערערת לרשום את עלות הרכישה כ"מניות באוצר" והיא לא נתנה הסבר מניח את הדעת מדוע לא עשתה כן לגבי מלוא הסכום. עוד נקבע כי הוצאה בגין רכישת מניות הינה הוצאה הונית, אשר ניכויה נאסר במפורש בסעיף 32 )3 ( לפקודה ועל כן יש להוונה ל מחיר המקורי של המניות. פסקי דין נוספים - אופן המיסוי של רכישה עצמית של מניות הינו שנוי במחלוקת. נזכיר כי בשנים האחרונות )וקודם להלכה בעליון בעניין בית חוסן וסיידה( הנושא נדון גם על - ידי בית המשפט המחוזי בת"א )השופט אלטוביה( בשני מקרים 196 דנ"א 2047/23 אבירם נחום ורסנוב ואח' נ' פקיד שומה עכו .
RkJQdWJsaXNoZXIy MjgzNzA=