פרק -8 מכירת מניות, שינויים בהון , חלוקות רווחים ומכירת זכויות בתמורה מותנית: חישוב רווחים ראויים לחלוקה בעת מכירת מניות ייחוס הוצ ' לקבלת דיבידנד, חלוקה מתוך הכנסה שלא חויבה במס, רכישה עצמית של מניות ואג"ח, הפחתת הון , מכירת זכויות בתאגיד בתמורה מותנית, סיווג מניות בכורה, תשלום לחברת אם בגין מכשירים הוניים ועוד 257 שירותי ניהול ותחזוקה לשוכרים. בדוחותיה הכספיים, אבנת יישמה את מודל ה"שווי ההוגן" ) "המודל"( לגבי הנדל"ן המניב שבבעלותה. בהתאם לבחירתה, בדוחות הרווח והפסד נרשמו הכנסות מעליית ערך )שיערוך( הנד"ן להשקעה, אך לא נרשמו הוצאות פחת, להבדיל מהרישום לצרכי מס - שלא כלל רישום הכנסה בגין העלייה התקופתית בשווי ההוגן של הנדל"ן המניב, אך נעשתה תביעת פחת כהוצאה,. אבנת חילקה דיבידנד לבעלי מניותיה. עובר לחלוקת הדיבידנדים, רשמה בדוחותיה הכספיים רווחי שיערוך )בהתאם למודל( ורווחים רגילים מפעילות השכרת השטחים ושירותי ניהול ואחזקה )" רווחים רגילים "(. עוז קיבלה דיבידנדים שחילקה אבנת וטענה שמקורם ברווחים הרגילים שאינם חייבים במס בהתאם לסעיף 126 )ב( לפקודה, אך פקיד השומה לא קיבל עמדה זו, לאור אי - רישום הוצאות הפחת. רשות המסים טענה כי ביישום המודל, חוק החברות מתיר חלוקות דיבידנד מתוך רווח חשבונאי שלא הוקטן ע"י רישום הוצ' פחת, כך שאם אכן הוקטנה ההכנסה החייבת בשל פחת, ישנו פער בין היקף יכולת החברה לחלק דיבידנד כדין, ובין היקף חשיפתה לתשלום מס חברות, פער שעשוי להיסגר רק אם בעתיד החברה המחלקת תמכור את הנדל"ן להשקעה בגינו נתבע הפחת. לכן, אין לאפשר למקבלת הדיבידנד ליהנות מאי - חיוב במס חברות על מרכיב הפחת, כשסגירת הפער איננה ודאית. בית המשפט המחוזי ) השופט קירש ( קיבל את הערעור . השופט קבע שלא מצא בלשון הסעיף את העיגון הנדרש לעמדת רשות המסים. השופט מפנה להלכת קניון דרורים, ומראה כי הנמקת ביהמ"ש שם מבוססת הן על לשון הפקודה והן על ניתוח מהותי של תכלית סעיף 126 )ב(. הלה מציין כי איננו בדעה שהסעיף מציב תנאי של תשלום מס בפועל על ההכנסה ממנה מחולק הדיבידנד, ואם הפירוש הנכון של התנאי בסעיף הוא שההכנסה הייתה נתונה למיסוי חברות בידי החברה המחלקת, אזי תנאי זה אכן מתקיים במקרה הנוכחי - הדיבידנדים חולקו בזכות הכנסות אבנת מהשכרת שטחים בקניון ומתן שירותי ניהול. הכנסות שוטפות אלו היו נתונות למיסוי בידי אבנת, על אף שההכנסה החייבת, ממנה נגזר גובה המס לתשלום, חושבה בניכוי פחת כאמור. השופט מציין חוסר קוהרנטיות של רשות המסים ביישום הכלל אותו היא מעוניינת ליישם בפס"ד – שרק הכנסה שחויבה במס בפועל אצל החברה המחלקת תוכל לשמש מקור לדיבידנד שייהנה מהוראות סעיף 126 )ב( בידי החברה המקבלת, ומציג – מתוך סיכומי פקיד השומה במסגרת פסה"ד – שאף דעת פ"ש איננה דורשת שמקור הדיבידנדים יימצא בהכנסה החייבת. תוך דבריו, הלה דן בפער בין "הכנסה" לבין "הכנסה חייבת" וקובע שפ"ש מסכים לכך שהכנסה שהיא פטורה תוכל לשמש מקור לדיבידנד עליו יחול סעיף 126 )ב(, כי הכנסה שלא מתחייבת במס בשל קיזוז הפסדים, תוכל לשמש מקור לדיבידנ ד כאמור, ואף כי חלק מהכנסה שלא מתחייב במס בשל פחת מואץ יוכל לשמש מקור לדיבידנד. כמו כן, גם בהוצאות מסוימות, המותרות בניכוי לצרכי מס בלבד, ניתן להחיל את 126 )ב( אצל חברה שמקבלת דיבידנד מידיה, למרות שמקור הדיבידנד ברווח חשבונאי שלא הוקטן ע"י רישום הוצאה מקבילה. ניסיון פ"ש לשוות לסכום הפחת את האופי של הכנסה משערוך נובע מרצון לחסות בצילה של הלכת קניון דרורים, למרות שלא מדובר בסכום הקשור לעליית ערך נכס הנדל"ן. לדידו, קבלת עמדת פ"ש תעמיד חברות בדילמה שאיננה מתבקשת – לוותר על מודל השווי ההוגן, או לבחור בו ולשלול את הפטור מכוח 126 )ב(. בנוסף, הדבר עלול להוביל לכפל מיסוי בעת מכירת הנכס. לכן, בהינתן שהשימוש החשבונאי במודל הוא תקין, ובהיעדר עיגון בנוסח 126 )ב( לגישת פ"ש, הגיע השופט למסקנה שעמדת עוז צריכה להתקבל. פס"ד בריטיש - ישראל 190 פס"ד בריטיש - ישראל פורסם כשלושה חודשים לאחר פס"ד עוז טכנולוגיות ועסק בנושא דומה וכן בשאלות נ וספ ות וה ן מה דינם של רווחי שערוך אינפלציוניים ורווחי מפעל מאושר ו האם יש לחייבם ב מס חברות בעת חלוקתם או לא. בין פקיד השומה לבין החברה נתגלעה מחלוקת בנוגע לאופן מיסוי חלוקות דיבידנד )" הדיבידנד "( שקבלה החברה מהחברות הבנות. רווחי החברות הבנות בשנות השומה מחולקות לחמש קטגוריות מרכזיות: ) 1 ( רווחים שוטפים רגילים ") רווחים רגילים ) ;(" 2 ( רווחים שמקורם בהכנסה חייבת של חברה בת שהייתה בעלת "מפעל מאושר" )" רווחי המפעל המאושר (" כהגדרתו בחוק לעידוד השקעות הון, התשי"ט - 1959 ") חוק עידוד (" שהייתה חברת בית דאז לפי סעיף 64 לפקודה; ) 3 ( רווחים חשבונאיים שמקורם בשערוך הנדל"ן להשקעה לשווי ההוגן )" רווחי שערוך רגילים ) ;(" 4 ( רווחים 190 ע"מ 41661-10-20 בריטיש - ישראל השקעות בע"מ ואח' נ' פקיד השומה היחידה הארצית לשומה ) 26.12.2024 . (
RkJQdWJsaXNoZXIy MjgzNzA=