פרק -8 מכירת מניות, שינויים בהון , חלוקות רווחים ומכירת זכויות בתמורה מותנית: חישוב רווחים ראויים לחלוקה בעת מכירת מניות ייחוס הוצ ' לקבלת דיבידנד, חלוקה מתוך הכנסה שלא חויבה במס, רכישה עצמית של מניות ואג"ח, הפחתת הון , מכירת זכויות בתאגיד בתמורה מותנית, סיווג מניות בכורה, תשלום לחברת אם בגין מכשירים הוניים ועוד 245 8.1 רווחים ראויים לחלוקה בעת חישוב רווח הון ממכירת מניות סעיף 94 ב לפקודה, מאפשר להקטין את מרכיב רווח ההון הריאלי בגין מכירת מניות בשל "הרווחים הראויים לחלוקה" ) להלן: רר"ל (. באופן כללי הם מחושבים לפי החלופה הנמוכה מ בין הרווחים החשבונאיים שנצטברו בין תום השנה הקודמת לרכישת המניה עד לתום השנה שקדמה למכירה עם תוספות וגריעות כמוגדר בסעיף )"חלופה חשבונאית"( לבין הסכומים שהתחייבו במס בשנים הרלוונטיות שטרם חולקו כדיבידנד עם ניכויים מסו ימים )"חלופה מיסויית"(. תיקון 147 לפקודה קובע, שסעיף 94 ב יחול גם לגבי מכירת מניות סחירות בבורסה )לא יחול על יחיד שרכש את המניות החל מיום 1 בינואר 2003 (, ובלבד שהמוכר הינו בעל מניות מהותי במועד המכירה או במועד כלשהו בשנים עשר החודשים שקדמו למכירה. התחולה לגבי מכירת מניות סחירות היא על רר"ל שנצברו מיום 1 בינואר 2006 ואילך. לפיכך, לפני רישום מניות למסחר בבורסה, יש להיערך בהתאם )לדוגמא: באם בעלי המניות הינן חברות - חלוקת דיבידנד מתוך רווחים שנוצרו עד וכולל שנת 2005 בפטור ממס, טרם רישום המניות למסחר בבורסה, ואולם, יש לשים לב גם לסעיף 94 ג לפקודה, לגבי הקטנת הפסד הון ממכירת מניות בשל חלוקת דיבידנד ב 24- החודשים שקדמו למכירה(. להלן ס קירה תמציתית של פסקי דין בנושא וכן פירוט לעמדות חייבות בדיווח בנושא זה. פסקי דין בנושא רר"ל • בפסק דין אורן ז'ורבין )ע"א 7566/13 ( שניתן בשנת 2015 , דחה ביהמ"ש העליון את הערעור של פקיד השומה וקבע כי את המילים "נתחייבו במס" שבחלופה המיסויית, יש לפרש באופן תכליתי ולכן ניתן להתחשב ברווחי אקוויטי גם בחלופה המיסויית. כאשר מדובר ברווחים ששולם בגינם המס הסופי בו ניתן לחייב אותם, ובמקרה של ר ווחי אקוויטי מדובר במס חברות ברמת החברה הכלולה, הרי שיש לראות את אותם רווחים כאילו ה תחייבו כבר במס. יודגש, לעניין זה, כי יש צורך בבדיקה פרטנית מדוקדקת ונפרדת בכל מקרה ומקרה, בגדרה תבחן השאלה האם רווחי האקוויטי ה תחייבו במס הסופי שניתן לחייב אותם. בעקבות פסה"ד פרסמה רשות המסים את פרשנותה ליישומו בחוזר מס הכנסה מס' 6.2017 , ואף את עמדה חייבת בדיווח 37/2017 . עוד נקבעו מספר עמדות חייבות בדיווח בנושא חישוב הרר"ל )רא ו בהמשך(. • בפסק דין סקמסקי )ע"א 3277/19 ( של בית המשפט העליון, שניתן ביום 16.8.2021 )ראו חוזר מסים 19.2021 של משרדנו(, נקבע כי שיעור המס שיחול על הרר"ל הנובעים מהכנסות ממפעל מאושר לפי החוק לעידוד השקעות הון, בעת מכירת מניות )שנרכשו לפני (1.1.2003 על - ידי יחידים, יהיה בשיעור של 15% כפי שטענו היחידים, ולא בשיעור שנקבע בסעיף 125 ב )כיום 30% לבעל מניות מהותי( כפי שטען פקיד השומה. בעקבות פסה"ד, פרסמה רשות המסים את עמדה חייבת בדיווח 92/2021 לפיה, הוראות הסעיף אינן חלות בעת מכירה על ידי יחיד של מניות שיום רכישתן הוא במועד הקובע ) (1.1.2003 או לאחריו, לרבות בעת מכירת מניות של חברה הזכאית להטבות במס מכוח חוק עידוד )ראו בהמשך התייחסות גם בפס"ד ספקטור(. • בפסק דין דלק הונגריה )ע"א 8511/18 ( שניתן בחודש ינואר 2020 , הפך ב ית המשפט העליון את הפסיקה של ביהמ"ש המחוזי )ע"מ 28212-11-15 ( וקיבל את ערעור פקיד השומה . נקבע שלא ניתן לקבל רר"ל בחישוב רווח ממכירת מניות חברה זרה. ראו גם עמדה חייבת בדיווח .24/2016 • פסק דין אברהם פגי )ע"א 181/14 (, שניתן ביום 13 במרץ 2016 )ראו חוזר מסים 8.2016 של משרדנו(, דן במצב של מכירת מניות, כאשר בחברה אשר מניותיה נמכרות ישנם רר"ל שנצברו עד ליום 31 בדצמבר 2002 ולאחר מכן נוצרו הפסדים. ביהמ"ש העליון קבע כי הטלת חובה לנכות הפסד שטרם קוזז ואשר נצבר לאחר המועד הקובע ) 1.1.2003 (, כנגד רר"ל שנצברו לפני אותו מועד, תהווה פרשנות הקובעת תחולה רטרואקטיבית לאותה הוראת מס, ועל כן קיבל את הערעור של הנישומים. • בפסק דין יחיאל ספקטור ואח' )ע"מ 5366-05-20 ( נקבע לעניין סוגיות שונות שעלו בנושא חישוב רר"ל כי: )1( יש להחיל על מרכיב הרר"ל את שיעור המס הקבוע לחלוקת דיבידנד בהוראות החוק לעידוד השקעות הון )כעמדת הנישומים המערערים (, כאמור בהלכת סקמסקי )ע"א .(3277/19 )2( אין להקטין את מרכיב הרר"ל בשל דיבידנד שחולק בשנת 2015 אך נובע מרווחים שנוצרו בשנים 2004-2005 , שכן חישוב הרר"ל מתייחס לרווחים שנוצרו החל מיום 1.1.2006 )כעמדת המערערים(. )3( לגבי מניות שרכש המערער לאחר המועד הקובע ) 1 בינואר 2003 ( לא יחול סעיף 94 ב לפקודה, לאור לשונו המפורשת של הסעיף )כעמדת המשיב (. ואולם, השופטת העירה שיש קושי בקביעה זו למקרים בהם שיעורי
RkJQdWJsaXNoZXIy MjgzNzA=